對于律師在辯護中不盡職、不盡責(zé)的情況,法學(xué)界通常將其視為“無效的辯護”。作為一種制度,無效辯護制度是美國所獨有的一種訴訟制度。根據(jù)這一制度,對于律師不盡職、不盡責(zé)并造成一定消極后果的辯護活動,上級法院可以將其宣告為“無效辯護”,并可以據(jù)此作出撤銷原判、發(fā)回重審的裁決。這樣,律師的無效辯護就與下級法院的程序錯誤一起,成為上級法院宣告下級法院的裁判無效的依據(jù)。不僅如此,根據(jù)美國憲法所確立的被告人“獲得律師幫助”的憲法權(quán)利,美國聯(lián)邦法院推導(dǎo)出被告人享有“獲得有效辯護”權(quán)利的內(nèi)容。既然獲得有效辯護屬于一項憲法權(quán)利,那么,律師做出無效辯護的行為就屬于一種侵害被告人憲法權(quán)利的行為,上級法院就更應(yīng)做出程序性制裁了。
法律適用辯護
指辯護律師對控方提出的事實認定不持異議,但就該事實是否構(gòu)成犯罪,以及構(gòu)成何種犯罪,犯罪性質(zhì),定罪量刑等提出與公訴機關(guān)不同的抗辯意見。
1、非罪辯護,根據(jù)罪刑法定原則,提出被告人的行為并不符合公訴機關(guān)指控罪名的具體法律規(guī)定。
2、彼罪辯護,根據(jù)罪刑法定原則,提出被告人的行為并不符合公訴機關(guān)指控罪名的具體法律規(guī)定,但符合另一個刑事責(zé)任較輕的罪名的規(guī)定,被告人的行為涉嫌一個刑責(zé)較輕的犯罪。
3、定罪量刑辯護。
羈押必要性審查的辯護意見
根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定,犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后,人民檢察院仍應(yīng)當(dāng)對羈押的必要性進行審查。對不需要繼續(xù)羈押的,應(yīng)當(dāng)建議予以釋放或者變更強制措施。有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)在十日以內(nèi)將處理情況通知人民檢察院。羈押必要性審查的辯護意見與羈押必要性審查的申請往往結(jié)合在一起,因此,在提出羈押必要性審查的時候,作為辯護律師就應(yīng)當(dāng)一并提交羈押必要性審查的辯護意見。
雖然,按照《刑事訴訟法》的規(guī)定,羈押必要性審查是人民檢察院的職責(zé),但是,刑事訴訟實踐中幾乎鮮有出現(xiàn)人民檢察院主動進行羈押必要性審查。因此,2016年1月出臺實施的《人民檢察院辦理羈押必要性審查案件規(guī)定(試行)》的第七條規(guī)定了“犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬、辯護人申請進行羈押必要性審查的,應(yīng)當(dāng)說明不需要繼續(xù)羈押的理由。有關(guān)證明材料的,應(yīng)當(dāng)一并提供?!边@就為羈押必要性審查規(guī)定了經(jīng)申請啟動的法律依據(jù),同時,該文件中明確進行羈押必要性審查可以采取“聽取犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、辯護人的意見”,這足以為辯護律師提供書面的辯護意見提供法律支持。
刑事辯護律師要敢辯、善辯和明辯,切忌歪辯、亂辯和錯辯。所謂敢辯,就是敢于講出或?qū)懗鲛q護律師與眾不同并與控方分歧很大的獨立見解。把死罪辯成無罪,把重罪辯成輕罪,把同行公認為沒有辦法辯的案件辯得頭頭是道。所謂善辯,就是要律師注意表達方式,恰當(dāng)辯論。而所謂明辯,則是指律師要抓住要害,提出明確的辯護意見。所謂歪辯,就是歪曲事實、曲解法律、顛倒是非的辯護。所謂亂辯,就是前后矛盾,自己打自己嘴巴的辯護。至于錯辯,是指錯誤的辯護,這類辯護本意也許是好的,但方式不對,結(jié)果則恰得其反。